*20246000069211* 

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Radicado No.: 20246000069211 

Fecha: 06/02/2024 02:52:04 p.m. 

Bogotá  

Referencia: PRESTACIONES SOCIALES ANTICIPO DE CESANTIAS- ¿Es  procedente el reconocimiento de un anticipo de cesantías para el pago de los  estudios de preescolar y primaria? Radicación No. 20249000078892 del 26 de  enero de 2024 

Acuso recibo de la comunicación de la referencia, mediante la cual consulta si es procedente el reconocimiento de un anticipo de cesantías para el pago de los estudios de  preescolar y primaria, para lo cual me permito informarle que: 

En cuanto a las prestaciones sociales, se debe indicar que constituyen erogaciones que el  empleador hace al trabajador, directamente o a través de las entidades de previsión o de  seguridad social, en dinero, especie, servicios u otros beneficios, con el fin de cubrir los  riesgos o necesidades del trabajador originados durante la relación de trabajo o con  motivo de esta. 

Se diferencian de los salarios en que no retribuyen directamente los servicios prestados, y  de las indemnizaciones, en que no reparan perjuicios causados por el empleador. 

La Corte Constitucional en sentencia C-823 de 2006, M.P. Dr. Jaime Córdoba Triviño,  definió y clasificó prestaciones sociales en los siguientes términos: 

“La ley laboral clasifica las prestaciones sociales a cargo del empleador en los siguientes  dos grandes grupos: 

Las prestaciones sociales comunes, que son aquellas que corren a cargo de todo  empleador independientemente de su capital. Pertenecen a esta especie las prestaciones  por accidente y enfermedad profesional, el auxilio monetario por enfermedad no profesional, el calzado y vestido de labor, la protección a la maternidad, el auxilio funerario  y el auxilio de cesantía. 

Las prestaciones sociales especiales, que por el impacto económico que conllevan, están a  cargo de ciertas empresas atendiendo a su capital, como son la pensión de jubilación, el  auxilio y las pensiones de invalidez, escuelas, especialización, primas, servicios y el seguro  de vida colectivo.” 

El fundamento constitucional del auxilio de cesantías como una prestación social y una  forma de protección del trabajador cesante y la familia tiene fundamento en los artículos  42 y 48 de nuestra constitución política. 

Si bien las normas que reglamentan esta prestación no señalan una definición concreta,  nuestras Alta Cortes las han definido de la siguiente manera:  

“Las cesantías son una prestación social consistente en una suma de dinero que el  empleador está obligado a reconocer y pagar al empleado; la cual corresponde a un mes  de sueldo por cada año de servicio continuo o discontinuo y proporcionalmente por  fracciones de año laborados. 

Su objetivo o finalidad es cubrir o prever las necesidades que se originan para el trabajador  con posterioridad al retiro de una entidad, por lo que resulta un ahorro obligado orientado a  cubrir el riesgo de desempleo. Se trata de un objetivo acorde con los principios de una  Constitución humanista fundada en el respeto por la dignidad humana, en este caso, del  trabajador.”(Corte Constitucional sentencia C- 823 de 2006) 

De igual manera, en sentencia T-314 de 1998 reiteró lo expuesto en sentencia T-661 de  1997: 

“Se trata sin duda, de una figura jurídica que responde a una clara orientación social en el  desarrollo de las relaciones entre empleador y trabajador, estableciéndose un mecanismo  que busca, por un lado, contribuir a la mengua de las cargas económicas que deben  enfrentar los asalariados ante el cese de la actividad productiva, y por otro en el caso del  pago parcial de cesantías permitir al empleado satisfacer sus necesidades de capacitación  y vivienda. 

Ahora bien, la clara relación que existe entre la estructura formal y la función social que  cumplen las cesantías no aminora su naturaleza obligatoria. Tratamos, pues, con  verdaderas obligaciones de derecho que tienen una vocación solidaria que fortalece el  vínculo jurídico existente entre dos partes y que refuerza su necesidad de cumplimiento, se  trata de un verdadero derecho económico que no puede ser desconocido por el empleador  o por la autoridad estatal, sin vulnerar derechos fundamentales, pues constituye el ahorro  hecho por el trabajador durante el lapso laborado, y se incrementa con el transcurso del  tiempo (...) El conjunto de obligaciones que se originan en la relación de trabajo -y  fundamentalmente las prestaciones sociales-, han de ser proporcionadas al tiempo de servicio prestado, oportunamente canceladas, y reconocidas de la misma forma a todas las  personas que cumplan con los requisitos consagrados en la ley, sin que haya lugar a  discriminación o tratamiento diferenciado.” 

“(...) el auxilio de cesantía se erige en una de las prestaciones más importantes para los  trabajadores y su núcleo familiar, y en uno de los fundamentos más relevantes del  bienestar de los mismos, en cuanto se considera el respaldo económico de sus titulares  para el acceso a bienes y servicios indispensables para el mejoramiento de la calidad de  vida de la población asalariada.” 

De lo expuesto, se puede concluir, que el auxilio de cesantías es una prestación que no  sólo beneficia al trabajador, sino, a todo el núcleo familiar, en cuanto comporta una ayuda  económica que procura, en lo que concierne a educación y vivienda, a que el trabajador  tenga un respaldo que no comprometa los recursos que requiere para su mínimo vital. 

Ahora bien, en cuanto al anticipo de cesantías, la Ley 1071 de 2006¹, señala como  causales para el retiro de cesantías, los siguientes: 

«ARTÍCULO 3o. RETIRO PARCIAL DE CESANTÍAS. Todos los funcionarios a los que hace  referencia el artículo 2o de la presente norma podrán solicitar el retiro de sus cesantías parciales en  los siguientes casos: 

1. Para la compra y adquisición de vivienda, construcción, reparación y ampliación de la misma y  liberación de gravámenes del inmueble, contraídos por el empleado o su cónyuge o  compañero(a) permanente. 
2. Para adelantar estudios ya sea del empleado, su cónyuge o compañero(a) permanente, o sus hijos. 

ARTÍCULO 4o. TÉRMINOS. Dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la presentación de  la solicitud de liquidación de las cesantías definitivas o parciales, por parte de los peticionarios, la  entidad empleadora o aquella que tenga a su cargo el reconocimiento y pago de las cesantías,  deberá expedir la resolución correspondiente, si reúne todos los requisitos determinados en la ley. 

PARÁGRAFO. En caso de que la entidad observe que la solicitud está incompleta deberá  informársele al peticionario dentro de los diez (10) días hábiles siguientes al recibo de la solicitud,  señalándole expresamente los documentos y/o requisitos pendientes. 

Una vez aportados los documentos y/o requisitos pendientes, la solicitud deberá ser resuelta en los  términos señalados en el inciso primero de este artículo. [...]» 

A su turno, el artículo 102 de la Ley 50 de 1990² establece: 

“El trabajador afiliado a un Fondo de Cesantías sólo podrá retirar las sumas abonadas en su  cuenta en los siguientes casos: 

1. Cuando termine el contrato de trabajo. En éste caso la Sociedad Administradora  entregará al trabajador las sumas a su favor dentro de los cinco (5) días siguientes a la  presentación de la solicitud. 
2. En los eventos en que la legislación vigente autoriza la liquidación y pago de la cesantía  durante la vigencia del contrato de trabajo. El valor de la liquidación respectiva se descontará  del saldo del trabajador desde la fecha de la entrega efectiva. 
3. Para financiar los pagos por concepto de matriculas del trabajador, su cónyuge,  compañero o compañera permanente y sus hijos, en entidades de educación superior reconocidas por el Estado. En tal caso el Fondo girará directamente a la entidad educativa y descontará del saldo del trabajador, desde la fecha de entrega efectiva.” 

De igual manera, el fondo podrá hacer pagos parciales de cesantías para fines  educativos, haciendo el pago directamente a la entidad educativa y exigiendo los  requisitos contemplados en el artículo 6° del Decreto 2795 de 1991, que dispone:  

“Artículo 6º El trabajador que solicite el pago parcial del auxilio de cesantía para los fines  previstos en el literal c) del artículo 2.1.3.2.21 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero  es decir, para financiar los pagos por concepto de matrículas del trabajador, su cónyuge  compañera o compañero permanente y sus hijos, en entidades de educación superior  reconocidas por el Estado, deberá acreditar ante la respectiva Sociedad Administradora los  siguientes requisitos: 

1. Nombre y NIT de la entidad de educación superior. 

2. Copia de la resolución o del acto administrativo mediante el cual el Ministerio de  Educación autorizó su funcionamiento. 

3. Certificación de la institución educativa en la que conste la admisión del beneficiario, el  área específica de estudio, el tiempo de duración, el valor de la matrícula y la forma de  pago. 

4. La calidad de beneficiario esto es, la condición de cónyuge, compañera o compañero  permanente o de hijo del trabajador, mediante la presentación de los registros civiles  correspondientes o partidas eclesiásticas, según el caso, así como con declaraciones  extra-juicio en el evento en que el beneficiario sea compañero o compañera permanente. 

5. Valor de la matrícula, 

Conforme a lo anterior, no se encuentra una limitante en la norma sobre el tipo de  estudios que pretende cubrirse con las cesantías, por lo cual en criterio de esta Dirección Jurídica, teniendo en cuenta que se trata de educación formal, es procedente que se  autorice el anticipo sobre las cesantías para el pago estudios de preescolar, básica  primaria y secundaria, media y superior de los hijos del empleado, previo cumplimiento del  procedimiento establecido por el Fondo Administrador de Cesantías y atendiendo a los  plazos consagrados en la misma disposición. 

Para más información respecto de las normas de administración de los empleados del sector público, las inhabilidades e incompatibilidades aplicables a los mismos, me permito  indicar que en el link http://www.funcionpublica.gov.co/eva/es/gestor-normativo  podrá  encontrar conceptos y normativa relacionados con el tema. 

El anterior concepto se emite en los términos establecidos en el artículo 28 del Código de  Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. 

Cordialmente, 

ARMANDO LÓPEZ CORTES 

Director Jurídico 

Proyecto: Sandra Barriga Moreno  

Revisó: Maia Borja 

Aprobó: Dr. Armando López Cortes 

11.602.8.4

NOTAS DE PIE DE PÁGINA

1“Por medio de la cual se adiciona y modifica la Ley 244 de 1995, se regula el pago de las  cesantías definitivas o parciales a los servidores públicos, se establecen sanciones y se fijan  términos para su cancelación” 

2“Por la cual se introducen reformas al Código Sustantivo del Trabajo y se dictan otras disposiciones.”