*20246000000011* 

Al contestar por favor cite estos datos: 

Radicado No.: 20246000000011 

Fecha: 01/01/2024 12:46:29 p.m. 

Bogotá D.C. 

Referencia: INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES Alcalde. Suscribir contratos con parientes. RAD. 20232061048082 del 27 de noviembre de 2023. 

Reciba un cordial saludo por parte de Función Pública, acuso recibo de  la comunicación de la referencia, que fue remitida por la Comisión Nacional del Servicio  Civil, en la cual consulta si existe inhabilidad para que se suscriban contratos estatales  entre una alcaldía y una ESP teniendo en cuenta que, entre el alcalde y el gerente de la  ESP existe parentesco en tercer grado de consanguinidad, me permito darle respuesta en  los siguientes términos: 

Por su parte, la Sala Plena del Consejo de Estado¹ en sentencia dictada el 8 de febrero de  2011, respecto del régimen de inhabilidades e incompatibilidades, consideró lo siguiente: 

“Las inhabilidades e incompatibilidades, en tanto limitan la libertad y los derechos de las personas,  son de origen constitucional y legal. La tipificación de sus causas, vigencia, naturaleza y efectos es  rígida y taxativa; su aplicación es restrictiva, de manera que excluye la analogía legis o iuris,  excepto en lo favorable; están definidas en el tiempo, salvo aquellas de carácter constitucional (verbi gratia arts. 179 No.1, 197 y 267 C.P.); y, además, hacen parte de un conjunto de disposiciones que  integran un régimen jurídico imperativo y de orden público, razón por la cual no son disponibles ni pueden  ser derogadas por acuerdo o convenio”. (Las negrillas y subrayas son de la Sala). 

Conforme lo anterior, las inhabilidades son restricciones fijadas por el constituyente o el  legislador para limitar el derecho de acceso al ejercicio de cargos o funciones públicas,  ello quiere decir, que tienen un carácter prohibitivo, y por consiguiente, estas son  taxativas, es decir, están expresamente consagradas en la Constitución o en la Ley y su  interpretación es restrictiva, razón por la cual no procede la aplicación analógica ni  extensiva de las mismas. 

Frente a la inhabilidad para que los servidores públicos celebren contratos por si o por  interpuesta persona, la Constitución Política, señala: 

“ARTÍCULO 127. Los servidores públicos no podrán celebrar, por sí o por interpuesta persona, o en  representación de otro, contrato alguno con entidades públicas o con personas privadas que manejen o  administren recursos públicos, salvo las excepciones legales. 

(...) (Subraya fuera del texto) 

Por su parte la Ley 80 de 1993², dispone frente a las inhabilidades para contratar lo  siguiente: 

“ARTÍCULO 8.- De las Inhabilidades e Incompatibilidades para Contratar: 

1°. Son inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades  estatales: 

(...) 

f) Los servidores públicos. (...)” (Subraya fuera de texto)

Ahora bien, frente a las excepciones a las Inhabilidades e Incompatibilidades para  contratar, el Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, dispone: 

“ARTÍCULO 10.- De las Excepciones a las Inhabilidades e Incompatibilidades. No quedan cobijadas  por las inhabilidades e incompatibilidades de que tratan los artículos anteriores, las personas que  contraten por obligación legal o lo hagan para usar los bienes o servicios que las entidades a que se  refiere el presente estatuto ofrezcan al público en condiciones comunes a quienes los soliciten, ni las  personas jurídicas sin ánimo de lucro cuyos representantes legales hagan parte de las juntas o consejos  directivos en virtud de su cargo o por mandato legal o estatutario, ni quienes celebren contratos en  desarrollo de lo previsto en el artículo 60 de la Constitución Política. 

“"ARTÍCULO 11. (...) 3°. Tienen competencia para celebrar contratos a nombre de la entidad respectiva:  (...) b) A nivel territorial, los gobernadores de los departamentos, los alcaldes municipales y de los distritos  capital y especiales, los contralores departamentales, distritales y municipales, y los representantes  legales de las regiones, las provincias, las áreas metropolitanas, los territorios indígenas y las  asociaciones de municipios, en los términos y condiciones de las normas legales que regulen la  organización y el funcionamiento de dichas entidades. (se subraya) 

Conforme señala el Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, no  quedan cobijadas por las inhabilidades e incompatibilidades para contratar, las personas  que suscriban contratos estatales por obligación legal, es decir, aquellas personas que  por su calidad de servidores públicos deban celebrar contratos administrativos para el  desarrollo de sus funciones legales. 

Así las cosas, y en atención puntual de su interrogante, en el cual consulta:“ Existe  inhabilidad o incompatibilidad para que, la empresa de servicios públicos domiciliarios y el  municipio cuyos representantes legales (Gerente y alcalde) tienen tercer grado de  consanguinidad, puedan celebrar convenios o contratos de acuerdo a las necesidades  presentadas” me permito informarle que, no existe inhabilidad para que el alcalde suscriba  contrato estatal cumpliendo su deber legal, pues, si bien, dentro de los vinculados existe  un parentesco, los Alcaldes tienen la facultad legal de suscribir contratos y dirigir la  actividad contractual de los municipios, no obstante en el evento que se estime que la  contratación no cumple con la obligación legal consagrada en el articulo 10 de la ley 80 de  1993, el interesado podrá acudir a las entidades correspondientes como lo es la  Procuraduría General de la Nación, para impulsar ante el órgano disciplinario la  investigación que estime pertinente. 

Por otro lado, un servidor público deberá declararse impedido cuando, en relación con su  ejercicio y función sobrevenga alguna causal de conflicto de intereses. Así mismo,  cualquier persona podrá recusar a un servidor público que incurra en causal de conflicto  de intereses, de acuerdo al procedimiento descrito por el artículo 12 de la Ley 1437 de  2011. 

Para mayor información respecto de las normas de administración de los empleados del  sector público, así como las inhabilidades e incompatibilidades aplicables a los mismos,  me permito indicar que en el link http://www.funcionpublica.gov.co/eva/es/gestor-normativo  podrá encontrar conceptos relacionados con el tema, que han sido emitidos por  esta Dirección Jurídica. 

El anterior concepto se emite en los términos establecidos en el artículo 28 del Código de  Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. 

Cordialmente, 

ARMANDO LÓPEZ CORTÉS 

Director Jurídico 

Proyectó: Valentina Alfaro. 

Revisó: Harold Israel Herreno Suarez. 

Aprobó: Armando López Cortés

11602.8.4

NOTAS DE PIE DE PÁGINA

1 Sentencia proferida dentro del Expediente N°: 11001-03-15-000-2010-00990-00(PI) Demandante: Cesar Julio Gordillo  Núñez.

2Por la cual se expide el Estatuto General de Contratación de la Administración PÚBLICA