*20246000007031* 

Al contestar por favor cite estos datos: 

Radicado No.: 20246000007031 

Fecha: 05/01/2024 03:31:52 p.m. 

Bogotá D.C. 

 

REFERENCIA. SITUACIONES ADMINISTRATIVAS.Comisión de Servicios. RADICACIÓN:  20239001058062 del 29 de noviembre de 2023. 

En atención a la comunicación de la referencia, remitida a este despacho en la cual consulta sobre la  viabilidad de solicitar comisión para desempeñar empleo de libre nombramiento y remoción con la calificación del periodo de prueba, se dará respuesta en los siguientes términos: 

La Constitución Política al regular la naturaleza de los empleos públicos y su forma de provisión,  dispone:  

Artículo 125. Los empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera. Se exceptúan los de  elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los de trabajadores oficiales y los demás que  determinan la ley. 

Los funcionarios, cuyo sistema de nombramiento no haya sido determinado por la Constitución o la ley, será  nombrados por concurso público. 

El ingreso a los cargos de carrera y el ascenso en los mismo, se harán previo cumplimiento de los requisitos y  condiciones que fije la ley para determinar los méritos y calidades de los aspirantes.

 

El retiro se hará por calificación no satisfactoria en el desempeño del empleo; por violación del régimen  disciplinario y por las demás causales previstas en la Constitución o la ley. 

En ningún caso la filiación política de los ciudadanos podrá determinar su nombramiento para un empleo de  carrera, su ascenso o remoción. (Negrilla fuera del texto) 

Al respecto la Ley 909 de 2004¹, “Por la cual se expiden normas que regulan el empleo público, la  carrera administrativa, gerencia pública y se dictan otras disposiciones”, establece: 

“ARTÍCULO 23. CLASES DE NOMBRAMIENTOS. Los nombramientos serán ordinarios, en período de prueba  o en ascenso, sin perjuicio de lo que dispongan las normas sobre las carreras especiales. 

(...) 

Los empleos de carrera administrativa se proveerán en período de prueba o en ascenso con las personas que hayan sido seleccionadas mediante el sistema de mérito, según lo establecido en el Título V de esta ley. 

(...) 

ARTÍCULO 26. Comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y remoción o de período. Los  empleados de carrera con evaluación del desempeño sobresaliente, tendrán derecho a que se les otorgue  comisión hasta por el término de tres (3) años, en períodos continuos o discontinuos, pudiendo ser prorrogado  por un término igual, para desempeñar empleos de libre nombramiento y remoción o por el término  correspondiente cuando se trate de empleos de período, para los cuales hubieren sido nombrados o elegidos  en la misma entidad a la cual se encuentran vinculados o en otra. En todo caso, la comisión o la suma de ellas  no podrá ser superior a seis (6) años, so pena de ser desvinculado del cargo de carrera administrativa en forma  automática. 

Finalizado el término por el cual se otorgó la comisión, el de su prórroga o cuando el empleado renuncie al  cargo de libre nombramiento y remoción o sea retirado del mismo antes del vencimiento del término de la  comisión, deberá asumir el empleo respecto del cual ostenta derechos de carrera. De no cumplirse lo anterior,  la entidad declarará la vacancia de este y lo proveerá en forma definitiva. De estas novedades se informará a la  Comisión Nacional del Servicio Civil. (...)” 

“ARTÍCULO 31. Etapas del proceso de selección o concurso 

El proceso de selección comprende: 

(...) 

5.Período de prueba. La persona no inscrita en carrera administrativa que haya sido seleccionada por  concurso será nombrada en período de prueba, por el término de seis meses, al final de los cuales le será  evaluado el desempeño, de acuerdo con lo previsto en el reglamento. 

Aprobado dicho período al obtener evaluación satisfactoria el empleado adquiere los derechos de la  carrera, los que deberán ser declarados mediante la inscripción en el Registro Público de la Carrera  Administrativa. De no obtener calificación satisfactoria del período de prueba, el nombramiento del empleado  será declarado insubsistente. 

El empleado inscrito en el Registro Público de Carrera Administrativa que supere un concurso será nombrado  en período de prueba, al final del cual se le actualizará su inscripción en el Registro Público, si obtiene  calificación satisfactoria en la evaluación del desempeño laboral. En caso contrario, regresará al empleo que  venía desempeñando antes del concurso y conserva su inscripción en la carrera administrativa. Mientras se  produce la calificación del período de prueba, el cargo del cual era titular el empleado ascendido podrá ser  provisto por encargo o mediante nombramiento provisional. 

PARÁGRAFO: En el Reglamento se establecerán los parámetros generales para la determinación y aplicación  de los instrumentos de selección a utilizarse en los concursos.” (Subrayado fuera de texto) 

De conformidad con lo anterior, se tiene que la persona que haya sido seleccionada por concurso  será nombrada en período de prueba, por el término de seis (6) meses, al vencimiento del período  de prueba el empleado será evaluado en su desempeño laboral y deberá producirse la calificación  definitiva de servicios, para lo cual se utilizará el instrumento de evaluación del desempeño que rige  para la respectiva entidad. 

Una vez terminado el periodo de prueba, si el empleado obtiene una evaluación del desempeño  satisfactoria se entenderá que ha adquirido derechos de carrera administrativa, en  consecuencia, la Comisión Nacional del Servicio Civil efectuará la inscripción o actualización en el  Registro Público de Carrera. 

Así mismo, sobre el periodo de prueba, el Decreto 1083 de 2015², establece: 

(...) 

“ARTÍCULO 2.2.5.5.49 Período de prueba en empleo de carrera. El empleado con derechos de carrera  administrativa que supere un concurso para un empleo de carrera será nombrado en período de prueba y su  empleo se declarara vacante temporal mientras dura el período de prueba.” 

“ARTÍCULO 2.2.8.2.1 Calificación del periodo de prueba. Al vencimiento del período de prueba el empleado  será evaluado en su desempeño laboral y deberá producirse la calificación definitiva de servicios, para lo cual  se utilizará el instrumento de evaluación del desempeño que rige para la respectiva entidad.

Una vez en firme la calificación del período de prueba, si fuere satisfactoria, determinará la permanencia del  empleado en el cargo para el cual fue nombrado y su inscripción en el Registro Público de  Carrera Administrativa. En caso de ser insatisfactoria la calificación, causará el retiro de la entidad del  empleado que no tenga los derechos de carrera administrativa. (Subrayado nuestro) 

De acuerdo con las normas transcritas, al vencimiento del periodo de prueba el empleado será  evaluado en su desempeño laboral y al obtener evaluación del desempeño satisfactoria en el  mismo, procederá la actualización de su inscripción en el Registro Público de carrera. 

Ahora bien, abordando la situación administrativa, en la que pueden estar vinculados los empleados  de carrera administrativa se encuentra, la Comisión para desempeñar empleo de libre nombramiento  remoción, sobre el particular la Ley 909 de 2004², señala: 

“ARTÍCULO 26. COMISIÓN PARA DESEMPEÑAR EMPLEOS DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIÓN O  DE PERÍODO. Los empleados de carrera con evaluación del desempeño sobresaliente, tendrán derecho a que  se les otorgue comisión hasta por el término de tres (3) años, en períodos continuos o discontinuos, pudiendo  ser prorrogado por un término igual, para desempeñar empleos de libre nombramiento y remoción o por el  término correspondiente cuando se trate de empleos de período, para los cuales hubieren sido nombrados o  elegidos en la misma entidad a la cual se encuentran vinculados o en otra. En todo caso, la comisión o la suma  de ellas no podrá ser superior a seis (6) años, so pena de ser desvinculado del cargo de carrera administrativa  en forma automática. 

Finalizado el término por el cual se otorgó la comisión, el de su prórroga o cuando el empleado renuncie al  cargo de libre nombramiento y remoción o sea retirado del mismo antes del vencimiento del término de la  comisión, deberá asumir el empleo respecto del cual ostenta derechos de carrera. De no cumplirse lo anterior,  la entidad declarará la vacancia de este y lo proveerá en forma definitiva. De estas novedades se informará a la  Comisión Nacional del Servicio Civil. 

En estos mismos términos podrá otorgarse comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y  remoción o de período a los empleados de carrera que obtengan evaluación del desempeño satisfactoria 

A su turno, el Decreto 1083 de 2015, plasma lo siguiente: 

«ARTÍCULO 2.2.5.5.39 Comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y remoción o de  periodo. Cuando un empleado de carrera con evaluación anual del desempeño sobresaliente sea  nombrado en un cargo de libre nombramiento y remoción o de período, tendrá derecho a que el jefe de la  entidad a la cual esté vinculado le otorgue, mediante acto administrativo motivado, la respectiva comisión para  el ejercicio del empleo, con el único fin de preservarle los derechos inherentes a la carrera. 

 

La comisión para desempeñar un empleo de libre nombramiento y remoción o periodo se regirá por lo  dispuesto en la Ley 909 de 2004 y en las demás disposiciones que la modifiquen, adicionen o sustituyan.»  (Subrayado nuestro) 

Por otra parte, sobre el tema de la calificación definitiva del periodo de prueba para poder ejercer  una comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y remoción o de período, es  necesario mencionar que, la Comisión nacional del Servicio Civil, como responsable de la  administración y vigilancia de las carreras de los servidores públicos, excepción hecha de las que  tengan carácter especial, mediante el Criterio Unificado del 13 de agosto de 2019, relacionado con la  provisión de empleos públicos mediante encargo y comisión para desempeñar empleos de libre  nombramiento y remoción o de período, específicamente sobre la procedencia de utilizar la  evaluación del periodo de prueba para una comisión, señaló: 

“El artículo 26 de Ia Ley 909 de 2004, señala que los empleados de carrera con evaluación del desempeño  laboral con calificación, "(...) tendrán derecho a que se les otorgue Comisión hasta por el termino de tres (3)  años, en períodos continuos o discontinuos, pudiendo ser prorrogado por un término igual, para desempeñar  empleos de libre nombramiento y remoción a por el termino correspondiente cuando se trate de empleos  de periodo (...)" 

En concordancia, el artículo 2.2.5.5.39 del Decreto 1083 de 2015 prevé: "Cuando un empleado de carrera con  evaluación anual del desempeño sobresaliente sea nombrado en un cargo de libre nombramiento y remoción o  de periodo, tendrá derecho a que el jefe de Ia entidad a Ia cual esté vinculado le otorgue, mediante acto  administrativo motivado, Ia respectiva comisión para el ejercicio del empleo 

(...)" 

De normatividad en cita, se desprende que Ia comisión para desempeñar empleos de libre nombramiento y  remoción o de periodo, es un derecho para los servidores de carrera administrativa con evaluación anual con  calificación sobresaliente. 

No obstante, vemos que a norma nada indicó respecto de aquellos servidores que han adquirido derechos de  carrera por haber superado su periodo de prueba con una calificación sobresaliente. 

Al respecto, cabe señalar que Ia evaluación del periodo de prueba al igual que Ia evaluación anual, comporta  una calificación definitiva que define, dependiendo de la situación acreditada por el servidor público, su ingreso  o ascenso en Ia carrera administrativa, sistema técnico de administración de personal que prevé como derecho  de los servidores a ella vinculados, la posibilidad de desempeñar, previa comisión, un empleo de libre  nombramiento y remoción o de periodo. 

En este sentido, y en garantía del derecho constitucional de mérito, cuando no exista servidor de carrera con  calificación anual sobresaliente en su desempeño laboral, Ia entidad, a través del nominador o quien haga sus  veces, podrá tener en cuenta a los servidores que superen el periodo de prueba con calificación sobresaliente  o satisfactoria, caso en el cual la comisión para desempeñar un empleo de libre nombramiento y remoción o de periodo, no se constituye en un derecho sino en una posibilidad a discreción del nominador o quien  corresponde otorgar o no la Comisión. 

Por lo tanto, cuando no exista servidor de carrera con calificación anual sobresaliente en su desempeño  laboral, las entidades podrán tener en cuenta a los servidores que superen el periodo de prueba con una  calificación sobresaliente. Como consecuencia de lo anterior el derecho para ejercer una Comisión, en este  caso, está a potestad de la administración. 

Dando respuesta a su consulta, si eventualmente no existieran funcionarios de carrera con  calificación anual sobresaliente en su desempeño laboral, será potestativo de la administración  otorgar la respectiva comisión a quienes hayan terminado su periodo de prueba. 

Para mayor información relacionada con los temas de este Departamento Administrativo, le  sugerimos ingresar a la página web de la entidad en el link  www.funcionpublica.gov.co/web/eva/gestor-normativo, «Gestor Normativo», donde podrá consultar  entre otros temas, los conceptos emitidos por esta Dirección Jurídica. 

El anterior concepto se emite en los términos establecidos en el Artículo 28 del Código de  Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.  

Cordialmente, 

ARMANDO LÓPEZ CORTES  

Director Jurídico  

Proyectó: Vivian Parra  

Revisó: Maia Borja  

116028.4.

NOTAS DE PIE DE PÁGINA

1 Por la cual se expiden normas que regulan el empleo público, la carrera administrativa, gerencia pública y se dictan otras disposiciones.

2 Por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector de Función Pública.