*20246000044811* 

Al contestar por favor cite estos datos: 

Radicado No.: 20246000044811 

Fecha: 26/01/2024 09:17:44 a.m. 

Bogotá D.C. 

REF: EMPLEO. Provisionalidad. RAD. 20232061104932 del 13 de  diciembre de 2023. 

En atención a su comunicación de la referencia, mediante la cual consulta “¿Qué  procedimiento (etapas) debe agotarse para realizar un nombramiento provisional?, ¿qué norma lo establece?”, sobre el particular me permito manifestarle lo siguiente: 

Como primera medida es importante señalar, que la Ley 909 de 2004 “Por la cual se  expiden normas que regulan el empleo público, la carrera administrativa, gerencia pública  y se dictan otras disposiciones” establece: 

“ARTÍCULO 25. Provisión de los empleos por vacancia temporal. Los empleos de carrera cuyos  titulares se encuentren en situaciones administrativas que impliquen separación temporal de los  mismos serán provistos en forma provisional solo por el tiempo que duren aquellas situaciones,  cuando no fuere posible proveerlos mediante encargo con servidores públicos de carrera”.  (Subrayado y resaltado fuera de texto). 

Así las cosas, los nombramientos provisionales, se constituyen en un mecanismo de  carácter excepcional y transitorio, que permite proveer temporalmente un empleo de  carrera administrativa, con personal que no fue seleccionado mediante el sistema de  mérito; el cual se fundamentará en las causales específicamente señaladas en la norma,  siempre que no existan empleados de carrera que cumplan con los requisitos para ser  encargados. 

En este mismo sentido, el Decreto 1083 de 2015, único reglamentario de la función  pública señala: 

“ARTÍCULO 2.2.5.3.1 Provisión de las vacancias definitivas. Las vacantes definitivas en empleos de  libre nombramiento y remoción serán provistas mediante nombramiento ordinario o mediante  encargo, previo cumplimiento de los requisitos exigidos para el desempeño del cargo.

Las vacantes definitivas en empleos de carrera se proveerán en periodo de prueba o en ascenso,  con las personas que hayan sido seleccionadas mediante el sistema de mérito, de conformidad con  lo establecido en la Ley 909 de 2004 o en las disposiciones que regulen los sistemas específicos de  carrera, según corresponda. 

Mientras se surte el proceso de selección, el empleo de carrera vacante de manera definitiva  podrá proveerse transitoriamente a través de las figuras del encargo o del nombramiento  provisional, en los términos señalados en la Ley 909 de 2004 y en el Decreto Ley 760 de 2005 o  en las disposiciones que regulen los sistemas específicos de carrera. 

Las vacantes definitivas en empleo de periodo o de elección se proveerán siguiendo los  procedimientos señalados en las leyes o decretos que los regulan”.  

(...) 

“ARTÍCULO 2.2.5.3.3 Provisión de las vacancias temporales. Las vacantes temporales en empleos  de libre nombramiento y remoción podrán ser provistas mediante la figura del encargo, el cual deberá  recaer en empleados de libre nombramiento y remoción o de carrera administrativa, previo  cumplimiento de los requisitos exigidos para el desempeño del cargo. 

Las vacantes temporales en empleos de carrera, podrán ser provistas mediante nombramiento  provisional, cuando no fuere posible proveerlas mediante encargo con empleados de carrera. 

Tendrá el carácter de provisional la vinculación del empleado que ejerza un empleo de libre  nombramiento y remoción que en virtud de la ley se convierta en cargo de carrera. El carácter se  adquiere a partir de la fecha en que opere el cambio de naturaleza del cargo, el cual deberá ser  provisto teniendo en cuenta el orden de prioridad establecido en el presente título, mediante acto  administrativo expedido por el nominador. 

PARÁGRAFO. Los encargos o nombramientos que se realicen en vacancias temporales, se  efectuarán por el tiempo que dure la misma” (Subrayado y resaltado fuera de texto) 

De acuerdo con lo anterior, el artículo 24 de la ley 909 de 2004, modificado por el artículo  1 de la ley 1960 de 2019¹ establece: 

ARTÍCULO 24. ENCARGO. Mientras se surte el proceso de selección para proveer empleos de carrera  administrativa, los empleados de carrera tendrán derecho a ser encargados en estos si  acreditan los requisitos para su ejercicio, poseen las aptitudes y habilidades para su  desempeño, no han sido sancionados disciplinariamente en el último año y su última  evaluación del desempeño es sobresaliente. 

En el evento en que no haya empleados de carrera con evaluación sobresaliente, el encargo  deberá recaer en quienes tengan las más altas calificaciones descendiendo del nivel  sobresaliente al satisfactorio, de conformidad con el sistema de evaluación que estén  aplicando las entidades. Adicionalmente el empleado a cumplir el encargo deberá reunir las  condiciones y requisitos previstos en la ley. 

El encargo deberá recaer en un empleado que se encuentre desempeñando el cargo inmediatamente  inferior de la planta de personal de la entidad. 

Los cargos de libre nombramiento y remoción, en caso de vacancia temporal o definitiva, podrán ser  provistos a través del encargo de empleados de carrera o de libre nombramiento y remoción, que  cumplan los requisitos y el perfil para su desempeño. 

En caso de vacancia definitiva el encargo será hasta por el término de tres (3) meses, prorrogable  por tres (3) meses más, vencidos los cuales el empleo deberá ser provisto en forma definitiva”. 

PARÁGRAFO 1. Lo dispuesto en este artículo se aplicará para los encargos que sean otorgados con  posteridad a la vigencia de esta ley. 

PARÁGRAFO 2. Previo a proveer vacantes definitivas mediante encargo o nombramiento provisional,  el nombramiento o en quien este haya delegado, informara la existencia de la vacante a la Comisión  Nacional del Servicio Civil a través del medio que esta indique. (Subrayado y resaltado fuera de  texto). 

El mencionado artículo 24, dispone que mientras se adelanta el proceso de selección para  la provisión de los empleos de carrera, estos podrán ser ocupados mediante encargo por  empleados de carrera, siempre y cuando acrediten los requisitos para su ejercicio y  posean entre otras las aptitudes y habilidades para su desempeño. 

En ese orden de ideas, el encargo puede entenderse como una situación administrativa, a  la que tienen derecho los servidores públicos de carrera administrativa y una forma de  proveer las vacantes definitivas o temporales, que puedan generarse en empleos de  carrera administrativa o de libre nombramiento y remoción. 

De lo anterior puede concluirse, que los empleados de carrera, tendrán derecho a ser  encargados de tales empleos, si acreditan los requisitos para su ejercicio contenidos en el  manual específico de funciones y de competencias laborales que tenga adoptado la  entidad, poseen las aptitudes y habilidades para su desempeño, su última evaluación del  desempeño sea sobresaliente, no hayan sido sancionados disciplinariamente en el año  anterior y se encuentren desempeñando el empleo inmediatamente inferior al que se va a  proveer, igualmente, en el evento en que no haya empleados de carrera con evaluación  sobresaliente, el encargo deberá recaer en quienes tengan las más altas calificaciones  descendiendo del nivel sobresaliente al satisfactorio. 

De esta manera, conforme a la normativa transcrita, podemos deducir que en el evento  que se presenten vacancias temporales o definitivas, en empleos considerados de carrera  administrativa, la figura del encargo se debe aplicar para los empleados públicos con  derechos de carrera administrativa, en ese sentido, el nombramiento en provisionalidad  procede, siempre que dentro de la planta de personal de la entidad, no existan empleados  con derechos de carrera administrativa, que cumplan con los requisitos para ser  encargados.

Así mismo, el término de duración de los nombramientos provisionales, se establece para  las vacancias definitivas, hasta que se efectúe el nombramiento en periodo de prueba y  para vacancias temporales, hasta cuando finalice la situación administrativa que le dio  origen a la misma, sin que la norma establezca prórroga para los eventos señalados. 

De esta manera, conforme a lo expuesto y respondiendo a su consulta, si bien la entidad  tiene la facultad legal para proveer transitoriamente los empleos de carrera que se  encuentran en vacancia definitiva o temporal, a través del encargo y excepcionalmente a  través del nombramiento en provisionalidad, debe en todo caso salvaguardar el derecho  preferencial que otorga la carrera a sus titulares; de tal manera, que si existe un cargo  vacante, deberá seguirse el procedimiento legal respectivo para su respectiva provisión;  inicialmente mediante encargo, sin que haya alguna garantía, prelación o derecho para la  persona que lo ocupó mediante nombramiento provisional. 

Por tal razón y en caso de presentarse vacancias temporales o definitivas, se deberá  aplicar la figura del encargo para los empleados públicos con derechos de carrera  administrativa; de tal manera que el nombramiento en provisionalidad, procederá siempre  que, dentro de la planta de personal de la entidad, no existan empleados con derechos de  carrera administrativa, que cumplan con los requisitos para ser encargados. 

Si requiere profundizar en otro tema en particular relacionado con las políticas de empleo  público y directrices para integración de los planes institucionales y estratégicos al servicio  de la Administración Pública, le invitamos a visitar nuestro Gestor Normativo en el  siguiente vínculo de la internet http://www.funcionpublica.gov.co/eva/es/gestor-normativo,  donde podrá consultar entre otros temas, los conceptos emitidos por esta Dirección  Técnica. 

El anterior concepto se emite en los términos establecidos en el Artículo 28 del Código de  Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. 

Cordialmente,  

ARMANDO LÓPEZ CORTES 

Director Jurídico 

Proyecto: Alessandro Saavedra Rincón.  

Revisó. Harold Israel Herreno Suarez 

11602.8.4

NOTAS DE PIE DE PÁGINA

1 Por el cual se modifican la Ley 909 de 2004, el Decreto-ley 1567 de 1998 y se dictan otras disposiciones