*20246000067011* 

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Radicado No.: 20246000067011 

Fecha: 06/02/2024 08:03:02 a.m. 

Bogotá D.C. 

REF: INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES. Empleado Público. Pariente  (prima) de alcalde para ser empleado del respectivo municipio. RAD.:  20242060011372 del 05 de enero de 2024.  

En atención a su comunicación de la referencia, en la cual consulta ¿Puede una prima  hermana del alcalde de un municipio ser nombrada en provisionalidad en el hospital local  del mismo municipio en el cual el alcalde es el presidente de la junta directiva? Pero el  gerente del hospital es otra persona, ¿Puede una prima hermana del alcalde de un  municipio ser nombrada gerente del hospital local del mismo municipio en el cual el  alcalde es el presidente de la junta directiva? me permito dar respuesta en los siguientes  términos: 

Sea lo primero mencionar que, sobre la designación del gerente de una Empresa Social  del Estado ESE, se destaca que el Artículo 20 de la Ley 1797 de 2016, el cual dispone: 

“ARTÍCULO 20. Nombramiento de Gerentes o Directores de las Empresas Sociales del Estado. Los Gerentes o Directores de las Empresas Sociales del Estado del nivel territorial serán nombrados  por el Jefe de la respectiva Entidad Territorial. En el nivel nacional los Gerentes o Directores de las  Empresas Sociales del Estado serán nombrados por el Presidente de la República. Corresponderá al  Presidente de la República, a los Gobernadores y los Alcaldes, dentro de los tres (3) meses  siguientes a su posesión, adelantar los nombramientos regulados en el presente Artículo, previa  verificación del cumplimiento de los requisitos del cargo establecidos en las normas correspondientes  y evaluación de las competencias que señale el Departamento Administrativo de la Función Pública.  Los Gerentes o Directores de las Empresas Sociales del Estado serán nombrados para periodos  institucionales de cuatro (4) años, el cual empezará con la posesión y culminará tres (3) meses  después del inicio del periodo institucional del Presidente de la Republica, del Gobernador o del  Alcalde. Dentro de dicho periodo, sólo podrán ser retirados del cargo con fundamento en una  evaluación insatisfactoria del plan de gestión, evaluación que se realizará en los términos  establecidos en la Ley 1438 de 2001 y las normas reglamentarias, por destitución o por orden  judicial.

PARÁGRAFO TRANSITORIO. Para el caso de los Gerentes o Directores de las Empresas Sociales  del Estado que a la entrada en vigencia de la presente ley hayan sido nombrados por concurso de  méritos o reelegidos, continuarán ejerciendo el cargo hasta finalizar el período para el cual fueron  nombrados o reelegidos. 

Los procesos de concurso que, al momento de entrada en vigencia de la presente ley, se encuentren  en etapa de convocatoria abierta o en cualquiera de las etapas subsiguientes continuarán hasta su  culminación y el nombramiento del Gerente o Director recaerá en el integrante de la terna que haya  obtenido el primer lugar, el nominador deberá proceder al nombramiento en los términos del Artículo  72 de la Ley 1438 de 2011. En el evento que el concurso culmine con la declaratoria de desierto o no  se integre la terna, el nombramiento se efectuará en los términos señalados en el primer inciso del  presente Artículo. 

Del mismo modo, en los casos en que la entrada en vigencia de la presente ley, no se presente  ninguna de las situaciones referidas en el inciso anterior, el jefe de la respectiva Entidad Territorial o  el Presidente de la Republica procederá al nombramiento de los Gerentes o Directores dentro de los  tres meses siguientes a la entrada en vigencia de la presente ley, en los términos señalados en el  presente Artículo”. 

De la norma referida se destaca que es facultad del Presidente de la República, de los  gobernadores y de los alcaldes nombrar a los gerentes de ESE respectivos dentro de los  tres (3) meses siguientes a su posesión, para tal efecto, deberán verificar el cumplimiento  de los requisitos del cargo establecidos en las normas correspondientes. Los Gerentes o  Directores de las Empresas Sociales del Estado serán nombrados para periodos  institucionales de cuatro (4) años. 

Así las cosas, y de acuerdo con lo previsto en el Artículo 20 de la citada Ley 1797 de  2016, en el nivel territorial los gerentes de ESE serán nombrados por el gobernador o  alcalde respectivo, previa verificación del cumplimiento de los requisitos del cargo  establecidos en las normas correspondientes y evaluación de las competencias que  señale el Departamento Administrativo de la Función Pública. 

Ahora bien, en relación a la prohibición de los servidores públicos para nombrar, postular  o contratar con personas con las cuales tengan parentesco, el artículo 126 de la  Constitución Política, señala: 

“ARTÍCULO 2. El artículo 126 de la Constitución Política quedará así: 

Los servidores públicos no podrán en ejercicio de sus funciones, nombrar, postular, ni contratar con  personas con las cuales tengan parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de  afinidad, primero civil, o con quien estén ligados por matrimonio o unión permanente. 

Tampoco podrán nombrar ni postular como servidores públicos, ni celebrar contratos estatales, con  quienes hubieren intervenido en su postulación o designación, ni con personas que tengan con estas  los mismos vínculos señalados en el inciso anterior. 

Se exceptúan de lo previsto en este artículo los nombramientos que se hagan en aplicación de las  normas vigentes sobre ingreso o ascenso por méritos en cargos de carrera.

De conformidad con la norma constitucional anteriormente citada, se deduce que la  prohibición para el funcionario que ejerza la función nominadora, consiste en que no  puede nombrar ni contratar en la entidad que dirige, a personas con las cuales tenga  relación de parentesco en los grados señalados en la citada norma constitucional, es  decir, hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad, primero civil o  relaciones de matrimonio o unión permanente. 

Por su parte, el artículo 49 de la Ley 617 del 6 de octubre de 2000, indica: 

“ARTÍCULO 49. Prohibiciones relativas a cónyuges, compañeros permanentes y parientes de  los gobernadores, diputados, alcaldes municipales y distritales; concejales municipales y  distritales. Los cónyuges o compañeros permanentes, y parientes hasta el cuarto grado de  consanguinidad, segundo de afinidad y primero civil de los gobernadores, diputados, alcaldes  municipales y distritales y concejales municipales y distritales, no podrán ser miembros de juntas o  consejos directivos de entidades del sector central o descentralizados del correspondiente  departamento, distrito o municipio, ni miembros de juntas directivas, representantes legales,  revisores fiscales, auditores o administradores de las entidades prestadoras de servicios públicos  domiciliarios o de seguridad social en el respectivo departamento o municipio. 

(...) 

Los cónyuges o compañeros permanentes de los gobernadores, diputados, alcaldes municipales y  distritales y concejales municipales y distritales, y sus parientes dentro del cuarto grado de  consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, no podrán ser designados funcionarios del  respectivo departamento, distrito o municipio, o de sus entidades descentralizadas. 

Los cónyuges o compañeros permanentes de los gobernadores, diputados, alcaldes municipales y  distritales, y sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero  civil, no podrán ser contratistas del respectivo departamento, distrito o municipio, o de sus entidades  descentralizadas, ni directa, ni indirectamente. 

De acuerdo con lo prescrito en el inciso 2 y 3 del artículo 49 de la Ley 617 de 2000, los  cónyuges o compañeros permanentes de los gobernadores, diputados, alcaldes  municipales y distritales, y sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad,  segundo de afinidad o primero civil, no podrán ser designados funcionarios o contratistas  del respectivo departamento, distrito o municipio, o de sus entidades descentralizadas, ni  directa, ni indirectamente. 

Por último, para establecer el vínculo por parentesco por consanguinidad, se tiene que el  Código Civil Colombiano señala lo siguiente: 

“ARTICULO 35. PARENTESCO DE CONSANGUINIDAD. Parentesco de consanguinidad es la  relación o conexión que existe entre las personas que descienden de un mismo tronco o raíz, o que  están unidas por los vínculos de la sangre. 

(...)

“ARTICULO 37. GRADOS DE CONSANGUINIDAD. Los grados de consanguinidad entre dos  personas se cuentan por el número de generaciones. Así, el nieto está en segundo grado de  consanguinidad con el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre sí.” 

Según lo establecen los artículos 35 y siguientes del Código Civil, el parentesco de  consanguinidad es la relación o conexión que existe entre las personas que descienden  de un mismo tronco o raíz, o que están unidas por los vínculos de la sangre, mientras que  los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el número de  generaciones. 

Frente al primer interrogante: 

1. ¿Puede una prima hermana del alcalde de un municipio ser nombrada en  provisionalidad en el hospital local del mismo municipio en el cual el alcalde es el  presidente de la junta directiva? Pero el gerente del hospital es otra persona. 

De acuerdo con lo expuesto, en concepto de esta Dirección Jurídica, el Alcalde Municipal  no podrá en ejercicio de sus funciones, designar, nombrar, postular, ni contratar con  personas con las cuales tengan parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad,  segundo de afinidad, primero civil, o con quien estén ligados por matrimonio o unión  permanente. 

Dicho esto, al tratarse de una persona que está en cuarto grado de consanguinidad  (primos) con el Alcalde Municipal, se concluye que, se encuentra inmerso en dicha  inhabilidad para poder ser nombrado como es el caso de una ESE. 

Frente al segundo interrogante: 

2. ¿Puede una prima hermana del alcalde de un municipio ser nombrada gerente del  hospital local del mismo municipio en el cual el alcalde es el presidente de la junta  directiva? 

Al tratarse de una persona que está en cuarto grado de consanguinidad (primos) con el  Alcalde Municipal, se concluye que el aspirante se encuentra inmerso en dicha inhabilidad  para poder ser elegido y designado por el Alcalde como Gerente de una ESE del nivel  territorial. 

Para mayor información respecto de las normas de administración de los empleados del  sector público y demás temas competencia de este Departamento Administrativo, me  permito indicar que en el link http://www.funcionpublica.gov.co/eva/es/gestor-normativo  podrá encontrar conceptos relacionados con el tema, que han sido emitidos por esta  Dirección Jurídica. 

El anterior concepto se emite en los términos establecidos en el artículo 28 del Código de 

Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, 

ARMANDO LÓPEZ CORTES 

Director Jurídico 

Proyectó. Daniel Herrera Figueroa  

Revisó: Harold Herreño 

Aprobó: Armando López Cortes 

11602.8.