Concepto 34981 de 2020 Departamento Administrativo de la Función Pública - Gestor Normativo - Función Pública

Concepto 34981 de 2020 Departamento Administrativo de la Función Pública

Fecha de Expedición: 28 de enero de 2020

Fecha de Entrada en Vigencia:

Medio de Publicación:

CONCEJAL HIJO DE PERSONERA MUNICIPAL
- Subtema: Contratista

1.Los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, del Personero no podrán ser nombrados ni elegidos para cargo alguno en ninguna dependencia del respectivo municipio, ni contratar con el mismo, dentro del período para el cual fueron elegidos 2.No existe inhabilidad o incompatibilidad para que el Personero designado tome posesión del cargo, por el hecho de existir contrato en ejecución en donde el contratista sea pariente de dicho servidor del nivel directivo; toda vez que la inhabilidad para ser Personero se circunscribe a ser pariente de los concejales que intervienen en su elección, del alcalde o del procurador departamental, o haber intervenido personalmente en la celebración de contratos, conforme a la normativa transcrita en precedencia. si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, éste cederá el contrato previa autorización escrita de la entidadcontratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su ejecución.

CONCEJAL HIJO DE PERSONERA MUNICIPAL
- Subtema: Parentesco

1.Los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, del Personero no podrán ser nombrados ni elegidos para cargo alguno en ninguna dependencia del respectivo municipio, ni contratar con el mismo, dentro del período para el cual fueron elegidos 2.No existe inhabilidad o incompatibilidad para que el Personero designado tome posesión del cargo, por el hecho de existir contrato en ejecución en donde el contratista sea pariente de dicho servidor del nivel directivo; toda vez que la inhabilidad para ser Personero se circunscribe a ser pariente de los concejales que intervienen en su elección, del alcalde o del procurador departamental, o haber intervenido personalmente en la celebración de contratos, conforme a la normativa transcrita en precedencia. si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, éste cederá el contrato previa autorización escrita de la entidadcontratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su ejecución.

CONCEJAL HIJO DE PERSONERA MUNICIPAL
- Subtema: Personero

1.Los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, del Personero no podrán ser nombrados ni elegidos para cargo alguno en ninguna dependencia del respectivo municipio, ni contratar con el mismo, dentro del período para el cual fueron elegidos 2.No existe inhabilidad o incompatibilidad para que el Personero designado tome posesión del cargo, por el hecho de existir contrato en ejecución en donde el contratista sea pariente de dicho servidor del nivel directivo; toda vez que la inhabilidad para ser Personero se circunscribe a ser pariente de los concejales que intervienen en su elección, del alcalde o del procurador departamental, o haber intervenido personalmente en la celebración de contratos, conforme a la normativa transcrita en precedencia. si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, éste cederá el contrato previa autorización escrita de la entidadcontratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su ejecución.

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*20206000034981*

 

 Al contestar por favor cite estos datos:

 

Radicado No.: 20206000034981

 

Fecha: 28/01/2020 06:11:28 p.m.

 

Bogotá D.C.

 

REF: INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES. Parentesco Personero. RAD. 20199000419922 del 27 de diciembre de 2019.

 

En atención a la comunicación de la referencia, mediante la cual consulta si  existe algún tipo de inhabilidad o incompatibilidad para que parientes del Personero Municipal celebren contratos con el respectivo municipio y si en caso de existir algún contrato en ejecución en un municipio, donde el contratista sea pariente del personero designado, previo concurso de méritos, existe algún tipo de inhabilidad o incompatibilidad para que el personero designado tome posesión del cargo, me permito informarle lo siguiente:

 

1.-Respecto a las prohibiciones relativas a la contratación de los parientes de los personeros, la Ley 53 de 19901 establece:

 

“ARTÍCULO 19.-El artículo 87 del Código de Régimen Municipal (Decreto - ley número 1333 de 1986), quedará así:

 

Los concejales principales y suplentes, no podrán ser nombrados empleados oficiales del respectivo municipio, a menos que fuese en los cargos de alcalde, por designación o nombramiento. En tal caso se producirá pérdida automática de su investidura a partir de la fecha de su posesión.

 

El cónyuge, compañero o compañera permanente, ni los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil del alcalde, de los concejales principales o suplentes, del Contralor, del Personero, del Secretario del Concejo, de los Auditores o Revisores, no podrán ser nombrados ni elegidos para cargo alguno en ninguna dependencia del respectivo municipio, ni contratar con el mismo, dentro del período para el cual fueron elegidos. No se dará posesión a quien fuere nombrado o elegido violando este artículo, previa comprobación” (Subrayado fuera de texto).

 

De acuerdo con lo anterior, el cónyuge, compañero o compañera permanente, ni los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad (padres, hijos, hermanos, nietos, abuelos, sobrinos, tíos y primos), segundo de afinidad (yerno, nuera, suegros y cuñados) o primero civil del Personero, no podrán ser nombrados ni elegidos para cargo alguno en ninguna dependencia del respectivo municipio, ni contratar con el mismo, dentro del período para el cual fueron elegidos.

 

Sobre la vigencia del artículo 19 de la Ley 53 de 1990, el Consejo de Estado señaló que no hay una derogación expresa, ni tácita, ni orgánica de esta disposición, observando que el artículo 49 de la Ley 617 de 2000 contempla prohibiciones para los cónyuges o compañeros permanentes y parientes en los grados anotados, de los diputados, concejales, gobernadores, alcaldes, pero no para todos los demás cargos dispuestos en esta normativa, pues no se refirió a los contralores, ni personeros, ni secretario del concejo, ni los auditores o revisores. Con fundamento en este análisis, en dicha oportunidad el Consejo de Estado concluyó lo siguiente:

 

En la actualidad, se encuentra vigente el inciso segundo del artículo 87 del decreto ley 1333 de 1986, modificado por el artículo 19 de la ley 53 de 1990, en relación con la prohibición establecida en dicha norma de designar al cónyuge, compañero o compañera permanente o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil del Contralor, el Personero, el Secretario del Concejo, los Auditores o Revisores, en los empleos del respectivo municipio y sus entidades descentralizadas, durante el período para el cual tales servidores fueron elegidos.” (Subrayado y negrilla nuestro)

 

De acuerdo con el Consejo de Estado, no hay una derogación expresa del inciso segundo del artículo 87 del Decreto Ley 1333 de 1986, modificado por el artículo 19 de la Ley 53 de 1990, por cuanto no se encuentra una norma legal posterior que así lo declare explícitamente.

 

Por otra parte, la Ley 80 de 19932, dispone:

 

ARTÍCULO 8°. de las inhabilidades e incompatibilidades para contratar.

 

(…)

 

2°. (Aparte tachado derogado por el artículo 32 de la Ley 1150 de 2007). Tampoco podrán participar en licitaciones o concursos ni celebrar contratos estatales con la entidad respectiva:

 

(…)

 

b) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil con los servidores públicos de los niveles directivos, asesor, ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de la entidad contratante.

 

(…)”

 

“ARTÍCULO 9o. DE LAS INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES SOBREVINIENTES. (Aparte tachado derogado por el artículo 32 de la Ley 1150 de 2007) Si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, éste cederá el contrato previa autorización escrita de la entidad contratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su ejecución.

 

Cuando la inhabilidad o incompatibilidad sobrevenga en un proponente dentro de una licitación o concurso, se entenderá que renuncia a la participación en el proceso de selección y a los derechos surgidos del mismo.

 

Si la inhabilidad o incompatibilidad sobreviene en uno de los miembros de un consorcio o unión temporal, éste cederá su participación a un tercero previa autorización escrita de la entidad contratante. En ningún caso podrá haber cesión del contrato entre quienes integran el consorcio o unión temporal.” (Subrayado fuera de texto).

 

Conforme con al artículo transcrito, no pueden celebrar contratos con la respectiva entidad as personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad (padres, hijos, nietos, abuelos hermanos), segundo de afinidad (suegros, nueras, yernos, y cuñados) o primero civil con los servidores públicos de los niveles directivos , asesor, ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de la entidad contratante.

 

Por su parte, el Decreto-Ley 785 de 20053 consagra:

 

ARTÍCULO 16. Nivel Directivo. El nivel Directivo está integrado por la siguiente nomenclatura y clasificación específica de empleos:

 

Cód.

Denominación

(…)

 

015 

Personero 

 

(…)"

 

Teniendo en cuenta los anteriores criterios normativos y jurisprudenciales, esta Dirección Jurídica considera que los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, del Personero no podrán ser nombrados ni elegidos para cargo alguno en ninguna dependencia del respectivo municipio, ni contratar con el mismo, dentro del período para el cual fueron elegidos, de conformidad con el artículo 19 de la Ley 53 de 1990.

 

Asimismo, tampoco pueden contratar con la Personería los parientes dentro del segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad y primero civil del Personero Municipal, conforme lo señala el numeral 2, literal b del artículo 8 de la Ley 80 de 1993.

 

Si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, éste cederá el contrato previa autorización escrita de la entidad contratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su ejecución.

 

2.- Ahora bien, frente a la segunda de sus preguntas formulados, me permito anotar que las inhabilidades para ser personero conforme a la Ley 136 de 19944 son las siguientes:

 

“ARTÍCULO 174. INHABILIDADES. No podrá ser elegido personero quien:

 

(…)

 

f) Sea pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil o tenga vínculos por matrimonio o unión permanente con los concejales que intervienen en su elección, con el alcalde o con el procurador departamental.

 

g) Durante el año anterior a su elección, haya intervenido en la celebración de contratos con entidades públicas en interés propio o en el de terceros o haya celebrado por sí o por interpuesta persona contrato de cualquier naturaleza con entidades u organismos del sector central o descentralizado de cualquier nivel administrativo que deba ejecutarse o cumplirse en el respectivo municipio;

 

(…).”

 

“ARTÍCULO 175. INCOMPATIBILIDADES. Además de las incompatibilidades y prohibiciones previstas para los alcaldes en la presente Ley en lo que corresponda a su investidura, los personeros no podrán:

a) Ejercer otro cargo público o privado diferente;

 

b) Ejercer su profesión, con excepción de la cátedra universitaria.

 

PARÁGRAFO. Las incompatibilidades de que trata este artículo se entienden sin perjuicio de las actuaciones que deba cumplir el personero por razón del ejercicio de sus funciones.”

 

Por consiguiente, en criterio de esta Dirección Jurídica no existe inhabilidad o incompatibilidad para que el Personero designado tome posesión del cargo, por el hecho de existir contrato en ejecución en donde el contratista sea pariente de dicho servidor del nivel directivo; toda vez que la inhabilidad para ser Personero se circunscribe a ser pariente de los concejales que intervienen en su elección, del alcalde o del procurador departamental, o haber intervenido  personalmente en la celebración de contratos, conforme a la normativa transcrita en precedencia.

 

No obstante, se reitera que conforme al artículo 9 de la Ley 80 de 1993, si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, éste cederá el contrato previa autorización escrita de la entidad contratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su ejecución.

 

En caso de que requiera mayor información sobre las normas de administración de los empleados del sector público y demás temas competencia de este Departamento Administrativo puede ingresar a la página web de la entidad, en el link “Gestor Normativo”: http://www.funcionpublica.gov.co/eva/es/gestor-normativo, donde podrá encontrar todos los conceptos relacionados emitidos por esta Dirección Jurídica.

 

El anterior concepto se emite en los términos establecidos en el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.

 

Cordialmente,

 

ARMANDO LOPEZ CORTES

 

Director Jurídico

 

Proyectó: D. Castellanos

 

Revisó: Jose Fernando Ceballos

 

Aprobó: Armando López Cortes.

 

11602.8.4

 

NOTAS DE PIE DE PÁGINA

 

1. Por la cual se modifican algunos artículos de los Códigos de Régimen Departamental y Municipal; Los Decretos - leyes números 1222 y 1333 de 1986; la Ley 78 de 1986 y el Decreto - ley número 77 de 1987.

 

2. Por la cual se expide el Estatuto General de Contratación de la Administración Pública.

 

3. Por el cual se establece el sistema de nomenclatura y clasificación y de funciones y requisitos generales de los empleos de las entidades territoriales que se regulan por las disposiciones de la Ley 909 de 2004.

 

4. Por la cual se dictan normas tendientes a modernizar la organización y el funcionamiento de los municipios.